Descripción
1a edición: julio de 2010. Reimpresión abril de 2017
Formato 17×24
ISBN 978-9974-2-0763-9
Páginas 214
La teoría de las normas en el Derecho Penal
$600
FERNANDEZ Gonzalo | código: 5335
Reseña
Esta obra aborda un tema poco frecuentado actualmente por la bibliografía penal, como es la teoría de las normas.
El libro hace una detallada explicación de las distintas posturas doctrinarias formuladas: la teoría de la norma objetiva de valoración, la teoría de la norma subjetiva de determinación y la teoría ecléctica o de la doble función de la norma.
Luego de pasar revista a los argumentos a favor de una y otra tesis, tanto en la teoría general del derecho como en la dogmática penal, exponiendo la polémica habida entre el valorativismo y el imperativismo, el autor se detiene a examinar la teoría funcionalista de las normas penales.
Finaliza la obra con el planteo más original: la comprensión comunicativa de la norma penal y su función motivadora, como único fundamento racional de aquélla.
Así, este libro ofrece una novedosa visión de las normas y deja abiertos múltiples caminos de exploración, que repercuten directamente en la teoría del delito y de la pena.
Tabla de contenido
Abreviaturas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
Aclaración previa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
CAPÍTULO I. LA NORMA JURÍDICO PENAL . . . . . . . . . . . 15
A) Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
B) Para una teoría de la norma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
C) La estructura de la norma penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
D) Norma primaria y norma secundaria . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
CAPÍTULO II. LA TEORÍA DE LAS NORMAS DE BINDING 29
A) Planteo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
B) Las normas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
C) Proyecciones a la teoría del delito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
CAPÍTULO III. LA TEORÍA DE LAS NORMAS DE
CULTURA DE MAYER . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
A) Planteo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
B) Las diferencias con la teoría de Binding . . . . . . . . . . . . . . 41
C) La norma como norma de cultura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
D) Proyecciones hacia la teoría del ilícito . . . . . . . . . . . . . . . . 45
CAPÍTULO IV. LA CRÍTICA A LA TEORÍA DE LAS
NORMAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
A) La base esencial de la teoría . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
B) La crítica dogmática . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
C) Balance provisional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
CAPÍTULO V. LA POLÉMICA ENTRE VALORATIVISMO
E IMPERATIVISMO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55
A) Consideraciones preliminares . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55
B) La norma penal como norma de valoración . . . . . . . . . . . . 57
1. La teoría del injusto objetivo como consecuencia . . . . 58
2. Los orígenes del injusto culpable . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
C) La norma penal como norma de determinación . . . . . . . . 63
1. La naturaleza imperativa de la norma penal . . . . . . . . 63
2. Los lineamientos del debate doctrinal (Remisión) . . . . 64
CAPÍTULO VI. EL DEBATE DOCTRINARIO . . . . . . . . . . . . 67
A) La cuestión en la teoría general del derecho . . . . . . . . . . . 67
1. Precisión previa: la función social del Derecho . . . . . . 67
2. Las normas en la Teoría del Derecho . . . . . . . . . . . . . 68
3. ¿Valoraciones o imperativos? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
a) La teoría de los imperativos . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
b) La crítica a la teoría imperativista . . . . . . . . . . . . 73
b.1) La teoría de la norma como juicio hipotético . . . . 74
b.2) Las normas primarias y secundarias de HART . . 77
b.3) La teoría valorativa de la norma . . . . . . . . . . . . . 78
c) Balance y normas permisivas . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
B) El debate dentro de la dogmática penal . . . . . . . . . . . . . . . 81
1. La norma y la teoría del delito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
a) Consideraciones previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
b) El valorativismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
c) El imperativismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
d) El objetivo instrumental del debate . . . . . . . . . . . . 84
2. La teoría monista de los imperativos . . . . . . . . . . . . . . 86
a) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
b) La verdadera posición de BINDING . . . . . . . . . . . 88
c) La posición similar de MERKEL . . . . . . . . . . . . . . 89
d) La posición de MAYER . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90
e) La orientación dogmática más ortodoxa . . . . . . . . 91
f) Las consecuencias dogmáticas . . . . . . . . . . . . . . . . 94
g) Las críticas principales al imperativismo . . . . . . . 96
3. La teoría valorativa monista . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
a) Planteo general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
b) La teoría de LISZT . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
c) La teoría de BELING . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102
d) La posición de BAUMANN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
e) La posición de BOCKELMANN . . . . . . . . . . . . . . . 105
f) Las consecuencias dogmáticas de la teoría valorativa pura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
g) Las críticas principales al valorativismo . . . . . . . . 109
4. La teoría dualista o de la doble función . . . . . . . . . . . . 111
a) El planteo inicial de MEZGER . . . . . . . . . . . . . . . . 111
b) La posición normativista de GOLDSCHMIDT . . . 114
c) La generalización de la tesitura dualista . . . . . . . 115
CAPÍTULO VII. LA TEORÍA DE LAS NORMAS
BAJO EL FINALISMO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
A) Planteo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
B) El ontologismo finalista . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
1. Los aportes iniciales de WELZEL . . . . . . . . . . . . . . . . 117
2. La teoría de la acción final . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
3. Las estructuras lógico-objetivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
4. La teoría de la norma: el desvalor de acto . . . . . . . . . . 126
5. La contribución de ARMIN KAUFMANN . . . . . . . . . . 128
a) El punto de partida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128
b) Juicio de valor y norma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130
c) Sobre la demostración de la existencia de la norma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
d) La norma y el imperativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132
e) Reprochabilidad y pena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
f) Las conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
6. Otros planteos en el seno del finalismo . . . . . . . . . . . . 136
CAPÍTULO VIII. LA TEORÍA DE LAS NORMAS
EN EL FUNCIONALISMO PENAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
1. Planteo general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
2. La tesis de ROXIN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
10 GONZALO D. FERNÁNDEZ
3. La posición de HASSEMER . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142
4. El funcionalismo sistémico de JAKOBS . . . . . . . . . . . 144
a) Planteo: hacia un nuevo sistema . . . . . . . . . . . . . . 144
b) Norma y expectativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147
c) Pena, injusto y culpabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152
CAPÍTULO IX. CONCLUSIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
A) Norma y sentido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
1. Norma penal y ley positiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156
2. Norma penal: conducta y lenguaje . . . . . . . . . . . . . . . . 157
3. El juicio de valor y la función motivadora de la norma 160
B) Recapitulación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
C) Para una teoría comunicativa de la norma penal . . . . . . . 164
1. El aspecto sistémico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164
2. La teoría comunicativa del derecho . . . . . . . . . . . . . . . 165
3. La concepción de HABERMAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
4. La teoría comunicativa en el derecho penal . . . . . . . . 170
a) La tesis de CALLIESS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170
b) La recepción de la doctrina española . . . . . . . . . . . 173
c) La tesis de KAUFMANN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173
5. Consideraciones finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174
a) Sobre el concepto y existencia de la norma . . . . . . 174
b) Norma y ley penal: la simbiosis . . . . . . . . . . . . . . . 176
c) Funciones de la norma penal . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
d) La función motivadora . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179
e) Sobre el destinatario (situación de los inimputables)180
f) Permisos y otros supuestos normativos atípicos . . 182
g) Génesis y legitimación de las normas . . . . . . . . . . 183
h) La naturaleza comunicativa de la norma penal . . 184
i) Colofón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
Referencias bibliográficas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189
