Constitución y Estado de Derecho

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Descripción

1a edición, febrero 2021

Formato 17×24

ISBN 978-9974-2-1159-9

Páginas 496

Reseña

Desde sus primeras manifestaciones en el siglo XVIII, el Estado de Derecho ha enfrentado muchos desafíos, problemas y ha pasado por etapas diferenciadas. Primero, con el Estado liberal de Derecho, seguido por el Estado social de Dere- cho, se ha ido intentando mantener lo valioso, corregir insuficiencias y adaptarse a los nuevos tiempos. Algo nada fácil de hacer.

En los últimos treinta años se han producido cambios de gran trascendencia que van desde el concepto de Constitución, formas de interpretación, su defensa frente actos inferiores inconstitucionales o frente a las omisiones del orden inferior y un cambio importante que conduce a la presencia de la Constitución en la hermenéutica de disposiciones de rango inferior. Y todavía, la aproxima- ción de la Carta con el Derecho Internacional de los Derechos Humanos y el control de convencionalidad, ha alterado las bases mismas del Derecho y ha mejorado el sistema de garantías de los derechos humanos.

En medio de esto se aprecia una suerte de superación del Estado social y la cons- trucción de una nueva etapa dentro del Estado de Derecho, a la que muchos llaman Estado constitucional de Derecho. Algo claro en Europa y aún no tanto en América Latina.

En este libro se procura pasar revista a todos estos cambios hasta llegar a una visión clara de las distintas cuestiones en nuestros días, para poder evaluarlas, comprenderlas y actuar conforme a ellas.

Autor

MARTÍN RISSO FERRAND, es profesor de Derecho Constitucional (en grado y postgrado) e investigador de alta dedicación en la Universidad Católica del Uruguay (nivel II en el Sistema Nacio- nal de Investigadores).

Fue director del Departamento de Derecho Constitucional y Derechos Humanos (​2010​​2018​) y director de la Maes- tría en Derecho con énfasis en Derecho Constitucional, en la Universidad Católi- ca del Uruguay, desde ​2007​ a ​2020​. Fue Decano, en la Facultad de Derecho de dicha Universidad (​1991​ ‒ ​2010​).

Ha publicado varios libros sobre temas vinculados al Derecho Constitucional y a los derechos humanos y más de ciento cincuenta trabajos en publicaciones nacionales y extranjeras. Obtuvo el Premio Nacional de Literatura (​2012​) en la categoría “ensayos en ciencias socia- les”, con el libro ¿Qué es la Constitución?

Ha participado como conferencista o profesor invitado en diversos eventos en más de treinta universidades de América Latina, Europa y Estados Unidos.

Desde ​2009​ es miembro del Grupo de Justicia Constitucional, de la Fundación Konrad Adenauer.

Ha sido abogado, asesor y consultor de varias entidades públicas y privadas, nacionales y extranjeras. Ha asistido a comisiones parlamentarias para aseso- rar sobre distintos temas.

Tabla de contenido

TABLA DE CONTENIDO

Capítulo I
INTRODUCCIÓN…………………………………………………………………………………… 17
Sumario: I. El Derecho Público. Introducción. Criterios de distinción.
Continuación. Críticas a la distinción. Divisiones y relaciones con materias
afines y otras disciplinas. II. El Derecho Constitucional. Orígenes. El estudio del
Derecho Constitucional. El Derecho Constitucional como derecho y como ciencia
Capítulo II
LA CONSTITUCIÓN……………………………………………………………………………… 29
Sumario: I. Aproximación al concepto de Constitución. Problemas terminológicos.
¿Qué es la Constitución? Visión de la Constitución en su aspecto normativo o
predominantemente normativo. Continuación. La Constitución como código
político. Visión sociológica y legitimidad democrática de la Constitución.
Perspectiva mítica. Continuación. La Constitución como «código de valores». ¿Qué
más es la Constitución? La Constitución invisible, el Derecho Internacional de los
Derechos Humanos y el derecho comparado. La tradición, la jurisprudencia y las
prácticas constitucionales. Las convicciones, valores y opiniones de una sociedad
en un momento determinado. ¿Cómo se compatibilizan las tres aproximaciones?
Síntesis. II. Tipos de Constitución. Precisión. Constituciones escritas,
consuetudinarias y mixtas. Constituciones codificadas y dispersas. Constituciones
elásticas e inelásticas. Clasificación respecto al contenido de las Constituciones.
Constituciones normativas, nominales y semánticas. Constituciones rígidas,
flexibles y semirrígidas. Bibliografía.
Capítulo III
INTERPRETACIÓN DE LA CONSTITUCIÓN ……………………………………… 75
Sumario: Introducción. Creación de las normas jurídicas: A) Fuentes formales
de validez del ordenamiento jurídico B) Fuentes directas C) Fuentes indirectas y
aparentes D) Principios relativos a la pluralidad de fuentes de producción jurídica.
Individualización de la norma: A) Perfeccionamiento B) Validez C) Eficacia D)
Vigencia E) Aplicación. Problemas interpretativos. Clases de interpretación:
A) Interpretación auténtica B) Interpretación legislativa de la Constitución C)
Interpretación jurisdiccional D) Interpretación realizada por otros órganos
públicos E) Interpretación realizada por particulares F) Síntesis. Métodos y
formas de interpretación. La cuestión en la Cátedra de Derecho Constitucional.
¿Cuál es el método de interpretación de nuestra Constitución? Continuación.
Aplicación de las reglas contenidas en el Título Preliminar del Código Civil. Método
lógico sistemático y teleológico de interpretación constitucional. Continuación.
A) La intención contrapuesta con el texto. B) Valor de los elementos
propagandísticos para determinar la voluntad del cuerpo electoral. Bases de
interpretación tradicionales o históricos. Originalismo v. «no originalismo».
Interpretación como concretización: Actualización del método lógico sistemático
teleológico de interpretación constitucional: Derecho Internacional de los derechos
humanos, el bloque de los derechos humanos y el control de convencionalidad.
Distintos tipos de disposiciones. Otros criterios y postulados. La Constitución
invisible. Actuación tópica. Síntesis. Integración. Continuación. Precauciones.
Bibliografía.
Capítulo IV
VIGENCIA DE LA CONSTITUCIÓN Y EFECTOS SOBRE
EL ORDENAMIENTO JURIDICO ANTERIOR……………………………………. 127
Sumario: I. Vigencia de la Constitución. Vigencia de las constituciones uruguayas. Continuación. Efectos retroactivos no establecidos a texto expreso. II.
Influencia de la Constitución sobre las normas anteriores. Antecedentes del
artículo 329 de la Constitución. Aproximación al artículo 329 de la Constitución.
Leyes anteriores compatibles con la nueva Constitución y con la anterior. Leyes
inconstitucionales respecto a la Constitución anterior, pero no opuestas a la nueva
Carta. Continuación. Leyes constitucionales respecto a la Constitución bajo la
cual fueron dictadas, pero opuestas a la nueva Constitución. Continuación. Inconstitucionalidad de una ley respecto a la Constitución bajo la cual fue dictada,
y oposición de dicha ley a la nueva Constitución.
Capítulo V
DEFENSA JURÍDICA DE LA CONSTITUCIÓN…………………………………… 141
Capítulo VI
REFORMA DE LA CONSTITUCIÓN ……………………………………………………. 145
Sumario: Titularidad y límites del Poder Constituyente. Distinción entre la
reforma constitucional y otras figuras afines. Límites a la reforma constitucional.
A) Procedimientos y requisitos exigidos para la reforma constitucional. B) Plazos
de espera o prohibición de reformar en determinados períodos. C) Disposiciones
inmodificables. D) Límites inmanentes o implícitos. E) Síntesis. F) Límites
extra constitucionales. El Poder Constituyente en el derecho constitucional
uruguayo. Los procedimientos de reforma constitucional en el derecho uruguayo.
Continuación. Procedimientos de reforma previstos en la Constitución de 1967.
Iniciativa popular (literal A del artículo 331). Iniciativa Legislativa (literal B
del artículo 331). Convención Nacional Constituyente (literal C del artículo 331).
Leyes Constitucionales (literal D del artículo 331). Ratificación plebiscitaria.
Continuación. Reflexión final en cuanto a la reforma constitucional. Bibliografía.
Capítulo VII
MUTACIÓN E INTERPRETACIÓN EVOLUTIVA ………………………………… 183
Sumario: Introducción. Originalismo y no originalismo. Mutación. Límites
constitucionales o determinación de cuándo la mutación es válida. Aproximación
a las mutaciones en Uruguay. Artículo 72 de la Constitución uruguaya. Artículo
216 de la Constitución uruguaya. Conclusiones. Bibliografía.
Capítulo VIII
DECLARACIÓN JURISDICCIONAL DE INCONSTITUCIONALIDAD
DE LAS LEYES …………………………………………………………………………………….. 211
Sumario: El origen de la jurisdicción constitucional. La doctrina del judicial
review El contralor político de la constitucionalidad de las leyes. La revisión
judicial en Europa. Sistemas de contralor difuso o concentrado. Órganos políticos
u órganos jurisdiccionales. Límites al contralor jurisdiccional de las leyes. Efectos
de la sentencia. Síntesis de las principales soluciones en el derecho comparado. A)
Existencia de normas constitucionales sobre el control de la constitucionalidad de
los actos inferiores. B) Órgano competente en la materia. C) Vías para lograr la
declaración. D) Respecto a actos perfectos o proyectos de actos. E) Efectos de la
declaración de inconstitucionalidad. El control de constitucionalidad de las leyes
en Uruguay. Evolución del derecho uruguayo en la materia. Principios generales.
Actos procesables conforme los artículos 256 y ss. de la Constitución. Vías para
obtener la declaración de inconstitucionalidad de las leyes. Vía de excepción. Vía
de oficio. Vía de acción. Oportunidad y efectos del planteo de inconstitucionalidad.
Legitimación para plantear la cuestión de inconstitucionalidad. Legitimación del
Poder Ejecutivo para promover una acción de inconstitucionalidad. Legitimación
pasiva. El proceso ante la Suprema Corte de Justicia. Efectos de la sentencia.
Efectos temporales de la sentencia que declara la inconstitucionalidad de una
disposición legal. Principios a tener en cuenta en la materia. Síntesis de los
principios o reglas desarrolladas en la jurisprudencia de la Suprema Corte de
Justicia. A) Indicación precisa del precepto que se reputa inconstitucional y de
los principios y normas constitucionales vulneradas. B) Norma legal pasible de
una única interpretación. C) Existencia de margen temporal sucesivo para la
aplicación de la norma impugnada. Bibliografía.
Capítulo IX
APLICACIÓN DE LA CONSTITUCIÓN FRENTE
A LAS LEYES INCONSTITUCIONALES……………………………………………… 257
Sumario: Planteo. La cuestión a nivel doctrinal. A) Posiciones negativas en cuanto
a la posibilidad de no aplicar una ley inconstitucional antes del pronunciamiento
de la Suprema Corte de Justicia. B) Posiciones afirmativas. Principios aplicables
en la materia. Continuación. Críticas a lo expresado. Excepciones al criterio
expuesto. Responsabilidad de las personas jurídicas de Derecho Público y de los
funcionarios en los casos de excepción. Síntesis.
Capítulo X
INCONSTITUCIONALIDAD POR OMISIÓN EN EL DICTADO DE
ACTOS ORDENADOS POR LA CONSTITUCIÓN………………………………… 271
Sumario: Introducción. Evolución. El derecho uruguayo. Tipos de disposiciones
constitucionales. Normas programáticas. Normas preceptivas y programáticas.
El artículo 332 de la Constitución. Continuación. Conclusiones.
Capítulo XI
LA INTERPRETACIÓN DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO
«DESDE» LA CONSTITUCIÓN …………………………………………………………….. 299
Sumario: Introducción. La supremacía de la Constitución: Inconstitucionalidad
de los actos inferiores. Presunción de constitucionalidad. Aplicación directa de
las normas constitucionales no reglamentadas. La Defensa de la Constitución
y la interpretación «desde» la Constitución. Continuación: La jurisprudencia
alemana. Influencia de la Constitución. Conclusiones.
Capítulo XII
CONTROL DE CONVENCIONALIDAD ……………………………………………….. 313
Sumario: Introducción. I.- El DIDH y el Derecho interno uruguayo. II.- El control
de convencionalidad. Concepto, evolución y alcance. Concepto. Fundamentos.
Efectos. A) Posiciones críticas respecto de la res interpretata. B) Consideraciones
en atención a los sistemas europeos. III.- Aplicación y efectos del control de
convencionalidad en el Derecho uruguayo. El control de constitucionalidad como
precedente. De vuelta al control de convencionalidad. ¿Quién debe realizar el
control de convencionalidad en Uruguay? Síntesis.
Capítulo XIII
LA ACCIÓN DE AMPARO …………………………………………………………………….. 331
Sumario: I. Introducción. II. Acción de amparo. III. Fundamento internacional
y constitucional de la acción de amparo. Su coordinación. A) La regulación
internacional. B) Amparo constitucional. C) Coordinación de la regulación
internacional y la constitucional. D) Síntesis. IV. ¿El amparo legal? A) La Ley Nº
16.011 de 19/12/1988. B) Carácter residual del amparo. C) Problemas de la ley
16.011. V. Elementos del amparo. A) Derechos lesionados y legitimación activa.
B) Lesión actual o inminente. C) Daño irreparable. D) Legitimación pasiva y
origen de la lesión. E) Ilegitimidad manifiesta. F) Plazo de caducidad. G) Otras
vías idóneas. H) La sentencia. VI. Dos problemas habituales de las acciones de
amparo. A) La frontera entre la política y la función jurisdiccional. B) Principio
de igualdad. Conclusiones.
Capítulo XIV
PROTECCIÓN PENAL DE LA CONSTITUCIÓN …………………………………. 361
Sumario: Ubicación del tema. La responsabilidad. La responsabilidad penal. El
artículo 330 de la Constitución vigente. Armonización del artículo 330 con otras
disposiciones constitucionales. La cuestión en la jurisprudencia de la Suprema
Corte de Justicia. Síntesis.
Capítulo XV
LA CONSTITUCIÓN URUGUAYA Y LOS TRATADOS
INTERNACIONALES……………………………………………………………………………. 373
Sumario: Precisiones. Introducción. El contenido de los tratados internacionales.
El procedimiento para la aprobación de los tratados. Las normas internacionales
y el derecho interno. Relación jerárquica entre los tratados y el derecho interno:
a) Introducción. b) Conflicto entre la Constitución y las normas internacionales
referidas a derechos humanos. c) Conflictos entre la Constitución y tratados
internacionales no referidos a la materia de derechos humanos. d) Conflictos
entre un tratado internacional no referido a la materia de derechos humanos y
una ley interna de un Estado. e) Conflictos entre la ley interna y el Derecho
Comunitario. Conclusiones.
Capítulo XVI
LOS PODERES DE EMERGENCIA EN LA CONSTITUCIÓN
URUGUAYA…………………………………………………………………………………………… 389
Sumario: Noción de emergencia. Puntos de partida para el análisis de la
cuestión. Los medios para enfrentar las emergencias. Los estados de excepción
en la Constitución uruguaya. Las medidas prontas de seguridad: A) ¿Cuándo
pueden dictarse medidas prontas de seguridad? B) ¿Quiénes tienen competencia
en esta materia? C) Naturaleza jurídica y contenido de las medidas prontas de
seguridad. D) Consecuencias y derogación de las medidas prontas de seguridad.
Continuación. Suspensión de la seguridad individual.
Capítulo XVII
VALIDEZ O INVALIDEZ DE LOS ACTOS JURÍDICOS EMANADOS
DE LOS GOBIERNOS DE FACTO ………………………………………………………… 407
Sumario: Introducción. La teoría de los funcionarios y gobiernos de hecho.
Continuación: A) Períodos de normalidad. B) Períodos de crisis política o social.
Actos jurídicos emanados de gobiernos de facto. Continuación. La cuestión
de los actos de los gobiernos de facto en la historia uruguaya. Continuación.
Conclusiones.
Capítulo XVIII
ESTADO DE DERECHO
DESDE EL ESTADO LIBERAL AL ESTADO CONSTITUCIONAL……… 425
Sumario: I. La noción de Estado de Derecho. Introducción. Estado liberal de
Derecho. Estado social. Los derechos de segunda generación y la igualdad material.
Creencias. Rol del Estado. Visiones económicas. Estado constitucional. Visiones
económicas. Creencias. Cambios en el derecho. Continuación: ¿tercer modelo? El
Estado constitucional como Estado democrático. II) Las formulaciones del Estado
de Derecho en una visión jurídica. Concepción material de Estado de Derecho.
El Estado de Derecho moderno. A)La sumisión del Estado al Derecho. Principio
de constitucionalidad. Principio de legalidad. Principio de jerarquía normativa.
Principio de descentralización. Principio de publicidad y transparencia. Principio
de irretroactividad. Principio de responsabilidad. La responsabilidad civil.
Responsabilidad política. Responsabilidad penal. Responsabilidad disciplinaria.
B) Los derechos humanos. C) El control. Bibliografía.
BIBLIOGRAFÍA GENERAL …………………………………………………………………. 475

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